人们常说“第三者插足”，这一看就是一个主动句，刑法上不是说，主观和客观相统一，就可以定罪量刑了。我们来分析这句话，第三者，主体有了，插足，行动有了，还是主观的，对另一方感情肯定也造成伤害了，实害结果也有了，这不妥妥的犯罪行为嘛。
有些博人眼球的小视频，还会铿锵有力的说，“你知道吗，民法典施行后，可以处罚小三了”，如此之类。果真如此吗？
从刑法来看，法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。刑法并没有定义第三者、小三、出轨这些概念，第三者插足这句话也是个伪命题，出轨一定是第三者主动为之的吗？也有可能是已婚的渣男渣女去欺骗小年轻呢。
之前就遇到过这种案子，一男的拿着伪造的离婚证欺骗未婚女青年，女青年信以为真开始与之交往，谈恋爱肯定有消费，男方消费花钱，女青年也消费花钱。总之，女青年就是奔着结婚目的去的。
结果一年后，原配出现了，注意不是前妻，是原配，原配直接向法院起诉了女青年，要求女青年把男方花在女青年身上的钱全部还回来，是不是狗血剧情？关键是原配的举证，男方花在女青年身上的几乎每一分钱都有流水可以查询。据女青年自己说，双方在交往过程中花费差不多，但是女方却无法举证花在男方身上的钱。说的也是，正常情况下，没人会把在肯德基买冰激凌的钱也一笔笔记下来吧。这个案子你能说女青年是第三者插足吗？
回到刑法上的罪名上，刑法也没有“出轨罪”、“小三罪”等等，毕竟这是道德层面上的，当然了，如果构成重婚，那就另当别论了。
再看民法，民法典婚姻家庭编里面，没有哪条说惩罚小三啊，再者说了，民法是什么？民法是调整平等主体之间权利义务的法律规范，怎么可能规定主动去处罚谁呢。
打一个非常不恰当的比喻，如果认为婚姻也是一纸契约，那么这个契约约束的也只能是“合同”双方，合同具有相对性，不可能对第三方做出限制。
那从侵权角度来说呢？是不是就有点靠谱了？感情受到伤害，这不是权利被侵犯了嘛。 如果认为是被侵权，首先来看一下民事权利都有哪些。民法典110规定了生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权；第111条规定了个人信息权利；第112条规定了因婚姻家庭关系产生的人身权利；第113条规定了财产权利；第114条规定了物权……，只涉及感情看来也算不上侵权。
虽然无法追究“第三者”什么责任，但是对出轨的配偶还是可以“惩罚”的，但也仅限于经济方面。法律对离婚时的过错赔偿做了规定，即离婚损害赔偿制度，可以填补无过错方的损害，抚慰被出轨方。
总的来说，假如婚姻被出轨，没必要想着去找第三者的麻烦，自己和配偶之间肯定有一方有错，也可能双方都有错，果真维持不下去，不要纠结，及时止损。
